《经济法概论》企业破产法.ppt

第 三章 企业破产法 [学习要点 ]： 掌握破产主体申请破产须具备的条件；理 解债权人的权利保障；掌握符合破产清算的破 产人的分配规则；了解重整与和解的条件和程 序。 第一节 企业破产法概述 一、企业破产的概念和特征 1、企业破产的概念 • 指企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足 以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，由 法院强制执行，其全部财产公平清偿全体债权 人，或在法院监督下，由债权人或债权人会议 达成和解协议、整顿复苏企业、清偿债务、避 免倒闭清算的法律制度。 2、破产的特征 （ 1）破产是一种债务清理的法定手段 （ 2） 破产必须以债务人不能清偿到期债务 为前提 （ 3） 破产以公平清偿债权为宗旨 （ 4） 破产是一种强制执行程序 案例： 张三从某国有企业下岗后，在其居住的小区 开了一家个体工商户，销售日常用品。 2005年， 张三见某类商品在市场销售得特别好，便向李四 借了 1万元购买该类商品。但由于市场发生变化 ，造成了大量的产品积压，以至于无法偿还李四 的 1万元货款，于是李四向法院申请破产。请问 ：张三符合破产的条件吗？ 张三不符合申请破产的条件。首先，张三开 办的个体工商户不是企业法人，不具有破产的条 件；其次，本案中债权人只有李四，没必要利用 破产还债程序，这一特别程序是使多数债权人得 到公平清偿。 二、 我国的企业破产法 1、破产法的概念 • 破产法是指关于规范企业破产程序，公平清理 债权债务，保护债权人和债务人的合法权益， 维护社会主义市场经济秩序的法律规范总称。 – 破产法是规定在债务人不能清偿到期债务或负债超 过资产时，由法院宣告其破产，并主持对其全部财 产强制进行清算分配，公平清偿全体债权人，或由 债务人与债权人会议达成和解协议、进行企业重整 ，避免破产的法律规范。 2、破产法的社会调整作用 • 破产法的直接调整作用，是以国家强制力保障 决定市场经济能否正常运转的信用关系的法律 形式 —— 债，在债务人丧失清偿能力时的最终 公平实现，维护全体债权人和债务人的合法权 益，维护社会利益，保障正常的经济秩序。 • 破产法在调整债务关系的同时，对市场经济还 产生广泛的间接调整作用，如进一步完善市场 经济优胜劣汰的竞争机制；促进企业改善经营 管理，提高经济效益；通过破产来优化资源的 配置与使用，调整社会产业与产品结构等。 3、我国破产法的发展 • 统一的全国性破产立法，是于 1986年第六届 全国人大常委会第 18次会议通过的 《 中华人 民共和国企业破产法（试行） 》 。 • 鉴于 《 破产法 》 仅适用于全民所有制企业， 而全民所有制企业以外的其他企业同样需要 破产法的调整， 1991年七届全国人大四次会 议通过施行的 《 中华人民共和国民事诉讼法 》 （以下简称 《 民事诉讼法 》 ）于第二编（ 审判程序编）中专设第 19章 “ 企业法人破产 还债程序 ” ，适用于全民所有制企业以外的 具有法人资格的其他企业的破产案件。 随着我国经济体制改革的不断深入以 及对市场经济体制改革目标的确立， 1986年 破产法中的内容已不能完全满足经济体制改 革和经济发展的需要，并日渐暴露出其诸多 缺陷，影响到对破产关系的正确调整。 1994 年全国人大财经委员会着手组织新破产法的 起草工作。经过十几年的努力， 《 中华人民 共和国企业破产法 》 于 2006年诞生，并于 2007 年 6月 1日施行。 第二节 破产的申请与受理 一、企业破产界限 • 《 企业破产法 》 第 2条规定： “ 企业法人不 能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部 债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规 定清理债务。 ” 二、破产申请的提出 1、破产案件的管辖 • 债务人住所地法院对破产案件有管辖权。 – 债务人的主要 经营 机构所在地为其住所 地。 企业的管理机构与生产、经营场所 不一致的，以管理机构所在地为债务所 在地。 2、破产申请人 • 破产申请人是指有权提出破产申请的人。 – 债权人 •债务人不能清偿到期债务，债权人可以 向法院提出重整、和解或破产清算申请 。 – 债务人 •债务人可以申请自己破产。 三、破产案件的受理 • 法院在接到破产案件申请之日起的 15日内决定 是否立案。认为不符合立案条件的，驳回申请 。申请人不服的可以在 10天之内提起上诉。 • 不予受理的情形包括： – 债务人有隐匿、转移财产等行为，为逃避债 务而申请破产的； – 债权人借破产申请毁损债务人商业信誉，意 图损害公平竞争的； – 债务人巨额财产下落不明且不能合理解释财 产去向的。 案例： A法院在执行以甲公司作为债务人的一起民 事债权债务案件的时候，该公司因负债被申请 破产，并由 B法院受理了破产申请。 A法院为协 助 B法院的破产程序，加快了对甲公司的执行。 B法院受理该破产案件后，为了避免国家税务的 流失，直接通知银行从甲公司的账户上扣缴税 款 5万元。请问：本案中法院的做法是否合理？ 本案中， A, B两个法院的做法都不合理。首先， A 法院应该在甲企业进入破产程序后中止执行而不是加快 执行；其次，尽管税款要优先于一般债权，但 B法院不 能未经破产程序直接通知扣缴税款。 第三节 债权人会议与和解整顿 一、债权人会议 1、债权人会议的概念与组成 • 指以维护债权人共同利益为目的，在法院监 督下讨论决定有关破产事宜，表达债权人意 志的破产机构。 • 债权人会议由以下人士组成： – 依法申报债权的债权人 – 债权尚未确定的债权人 – 债务人的职工代表和工会代表 2、债权人会议的职权 （ 1）核查债权； （ 2）申请人民法院更换管理人，审查管 理人的费用和报酬； （ 3）监督管理人； （ 4）选任和更换债权人委员会成员； （ 5）决定继续或者停止债务人的营业； （ 6）通过重整计划 （ 7）通过和解协议； （ 8）通过债务人财产的管理方案； （ 9）通过破产财产的变价方案； （ 10）通过破产财产的分配方案； （ 11）人民法院认为应当由债权人会议行使的 其他职权。 3、债权人会议的决议 • 由出席会议的有表决权的债权人的过半数 通过，并且其所代表的债权额，必须占无 财产担保债权总额的 1/2以上。通过和解协 议的决议，必须占无财产担保债权总额的 2/3以上。 • 债权人会议的决议，对于全体债权人均有 约束力。 案例： 某公司因负债被申请破产，法院受理了 破产申请，并查明该公司共有如下债权人： 甲公司享有债权 100万，其中 60万元有担保 ，未放弃优先受偿权；乙公司享有债权 50万 ；丙公司享有债权 100万；丁公司享有担保 债权 100万，但放弃了优先受偿权。现讨论 通过和解协议时，甲、乙表示反对，丙、丁 表示同意。请问该协议能通过吗？ 依据法律规定，通过和解协议草案的决议要求 有代表无财产担保债权总额 2/3以上的股东同意。本 案中，无财产担保的债权有：甲 40万；乙 50万；丙 100万；丁 100万（因为丁放弃了优先受偿权）。在 丙、丁同意的情况下，该和解协议可以通过。 二、和解与重整 1、和解的概念 • 和解是在债务人发生破产原因时，为了避 免债务人破产，由债务人与全体（或者大 部分）债权人达成和解协议，按照和解协 议调整债务人的债务、减轻债务人的负担 ，以使债务人恢复生机，并使债权人有可 能得到比通过破产程序所能得到的更多的 清偿的一种法律制度。 2、 和解制度的特征： （ 1）破产和解适用于已具备破产原因的债 务，并且是以避免破产清算为目的的。 （ 2）破产和解的内容一般是延期、分期偿 还债务，以及免除或者部分免除债务。 （ 3）破产和解须由债务人与债权人团体之 间达成协议。 （ 4）破产和解具有强制性。即和解协议一 经债权人会议表决通过，该和解协议即对全 体债权人有约束力。 3、重整的概念 • 重整是指当具有一定规模的公司或企业出现 破产原因或者有破产原因出现的危险，同时 又具有振兴和再生的希望时，为防止公司或 企业破产，经公司或企业利害关系人的申请 ，在法院的干预下对该公司或企业实施强制 治理以促使其复兴的制度，是旨在挽救作为 债务人的公司或企业的生存的一种积极程序 。 2、重整的申请 • 债务人或者债权人可以依照破产法规定， 直接向人民法院申请对债务人进行重整。 – 债权人申请对债务人进行破产清算的， 在人民法院受理破产申请后、宣告债务 人破产前，债务人或者出资额占债务人 注册资本 1/10以上的出资人，可以向人 民法院申请重整。 3、重整的终止 • 在重整期间，有下列情形之一的，人民法 院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人 破产： – 债务人的经营状况和财产状况继续恶化 、缺乏挽救的可能性； – 债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或 者其他显著不利于债权人的行为； – 由于债务人的行为致使管理人无法执行 职务。 第四节 破产宣告与破产清算 一、破产宣告 1、破产宣告的概念 • 是指法院对债务人具备破产原因的事实作出有 法律效力的裁定。破产宣告的条件： （ 1）出现破产的原因 （ 2）和解和整顿被完全否定 （ 3）终结整顿进入破产程序 2、破产财产的内容 （ 1）破产宣告时破产企业所有的和经营管理 的全部资产。 （ 2）破产企业在被宣告破产后，到破产终结 前所取得的财产，破产人的债务人偿还的 债务和获得的利息，破产人的财产持有人 交付的财产，行使撤销权追回的财产等。 （ 3）应该由破产企业行使的其他财产权利， 包括专利权，商标权，专有技术等；破产 企业与其他企业联营所投入的财产和应当 得到的利益。 （ 4）包括破产企业在中国境外购买的股 票、债券和投资也可并入破产财产。 （ 5）债务人与他人共有的物、债权、知 识产权等财产或者财产权，应当在破产 清算中予以分割，债务人分割所得属于 破产财产；不能分割的，应当就其应得 部分转让，转让所得属于破产财产。 （ 6）债务人的开办人在开办时出资不足 的，债务人破产立案后应当予以补足， 补足部分属于破产财产。 （ 7）债务人破产前受让他人财产并依法取得所 有权或者土地使用权的，不论是否已支付或者 已完全支付对价，该财产仍属于破产财产。 （ 8）债务人的财产被采取民事诉讼执行措施的 ，在受理破产案件后尚未执行的或者未执行完 毕的剩余部分，在破产宣告后列入破产财产。 因错误执行应当执行回转的财产，在执行回转 后列入破产财产。 （ 9）债务人依照法律规定取得代位求偿权的， 依该代位求偿权享有的债权属于破产财产。如 债务人作为保证人履行了保证义务后，他对被 保证人享有的债权列人破产财产。 （ 10）债务人在破产宣告时未到期的债权视 为已到期的债权，属于破产债权，但是应 当减去未到期的利息。 （ 11）债务人设立的分支机构和没有法人资 格的全资机构的财产以及在其全资企业中 的投资权益属于破产财产。 （ 12）债务人对外投资形成的股权，清算组 可以将其出售、转让，出售、转让所得和 股权收益为破产财产。 3、不属于破产财产的范围 （ 1）取回权的标的物。 （ 2）债务人财产中依 《 担保法 》 设立了担保 的财产和他人依照法律规定享有优先权的财 产。 （ 3）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、 赔偿金等代位物。 （ 4）特定物买卖中，尚未转移占有但相对人 已完全支付对价的特定物。 （ 5）尚未办理产权证或者产权过户手续但已 向买方交付的财产。 （ 6）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所 有权的财产。 （ 7）所有权专属于国家且不得转让的财产。 （ 8）破产企业工会所有的财产。 （ 9）破产企业的职工住房，已经签订合同、 交付房款，进行房改给个人的，不属于破产 财产。 （ 10）债务人的幼儿园、学校、医院等公益福 利性设施，不属于破产财产。